2021法考《行政法》之司法赔偿的范围和义务机关难点解疑

以下内容为同学在学习《行政法》司法赔偿的范围和义务中疑问比较多的，此处列举该项问题和答案，同学可以学习和检测自己是否对此处的问题也有同样的疑问，从而能够查漏补缺。

1.问题：关于司法赔偿义务机关，谁最后作有罪决定谁赔偿，法条依据在哪里?

【答案】 这个是根据《国家赔偿法》第二十一条 行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该机关为赔偿义务机关。对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。 对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。

2.问题：法院的赔偿委员会是不是最低只设立在中级法院?

【答案】人民法院赔偿委员会由中级以上的人民法院设立，由人民法院三名以上审判员组成，组成人员的人数应当为单数。

3.问题：司法赔偿还是行政赔偿的区别?

【答案】关键就要看是不是在刑诉程序中发生的赔偿，比如说刑事拘留、逮捕、服刑等。司法赔偿是司法机关及其工作人员在行使职权过程中侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担的赔偿责任。行政赔偿与司法赔偿都属于国家赔偿，许多方面是一致的，如赔偿损害的范围、计算标准、赔偿主体等，但两者之间也存在许多区别，表现在： 1、实施侵权行为的主体不同。在行政赔偿中，实施侵权行为的主体是国家行政机关及其工作人员，包括法律法规授权的组织及其工作人员，受委托的组织及其公务人员以及事实上的公务员。在司法赔偿中，实施侵权行为的主体是履行司法职能的国家机关及其工作人员，包括公安机关、国家安全机关以及军队的保卫部门，国家检察机关，国家审判机关，监狱管理机关及在上述机关的工作人员。 2、实施侵权行为的时间不同。行政侵权行为发生在行政管理过程中是行政机关及其工作人员在行使职权过程中实施的。而司法侵权行为发生在司法活动中，以司法机关及其工作人员在刑事诉讼中违法行使侦查权、检察权、审判权、监狱管理权以及在民事、行政审判中人民法院采取强制措施、保全措施以及执行措施为构成要件。 3、追偿的条件不同。无论是行政赔偿中还是在司法赔偿中都实行追偿制度，赔偿义务机关在履行了赔偿义务后，可以责令有关责任人员承担部分或全部赔偿费用。但是，国家赔偿法对两者的追偿条件分别作了不同的规定。行政追偿的条件是行政机关及其工作人员在行使职权的过程中有故意或者重大过失，这种标准具有明显的主观性。司法追偿的条件是司法机关工作人员实施刑讯逼供、殴打和以其他暴力方式伤害公民的工作人员、违法使用武器和警械伤害他人的工作人员和在审理案件中有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的工作人员。相比较之下，司法追偿的范围要比行政追偿的范围窄。国家赔偿法划分这种区别，主要是司法机关及其工作人员面临的情况比较复杂，法律规定了较大的裁量权，认定司法工作人员主观上是否存在故意或重大过失比较困难，而且追偿的范围不能过宽，否则很容易挫伤司法人员的积极性。 4、程序不同。行政赔偿的程序与司法赔偿差别较大。行政赔偿程序分为单独提出赔偿请求的程序和一并提出赔偿请求的程序。单独提出赔偿请求的程序实行行政处理前置的原则，行政赔偿争议在行政程序不能解决的，最终可以通过行政诉讼途径解决。司法赔偿程序没有单独提出赔偿请求和一并提出赔偿请求的划分，赔偿请求人对赔偿义务机关的决定不服的，要向其上一级机关申请复议，对复议决定不服的，向复议机关所在地的同级人民法院的赔偿委员会申请，由其作出最终的决定。可以看出，司法赔偿自始至终都是通过非诉讼途径来解决的。

4.问题：关于刑事拘留的赔偿规则是什么?

【答案】刑事拘留的归责形式较为特别： (1)违法采取刑事拘留措施。刑事拘留一般情况下适用“只看事中不管事后”的归责模式，确定是否需要赔偿只需要判断拘留作出时是否违反《刑事诉讼法》的规定。违法刑事拘留，无论是违反刑事诉讼法规定的实体条件还是程序条件，国家都要承担赔偿责任。(2)合法采取刑事拘留措施后终止追究刑事责任。合法拘留后又超过羁押期限、仅仅因为“超期”而违法的，如果当事人最终被确定无罪，那么国家应当予以赔偿，赔偿的范围涵盖整个拘留期间，既包括法定期限内的拘留，又包括超过法定期限的拘留，并不限于赔偿超过规定期限的那部分期间。(3)总结:来说：①违反《刑事诉讼法》的规定对公民采取拘留措施=赔;②合法拘留+超期羁押+被拘留人无罪=赔。

5.问题：合法的拘留，未超期的逮捕，一审判处有期，二审无罪的情况是否能赔偿?逮捕是否属于国家赔偿范围?